?? 新浪彩票心水2串1:以一起民事抗訴案說權利救濟之艱難 - 新浪彩票竞技风暴|新浪彩票网官方网站

以一起民事抗訴案說權利救濟之艱難

筆者按:法諺有云,“沒有救濟就沒有權利”,若權利缺乏救濟途徑,那權利只能淪為一紙空言、任人踐踏。然而縱有權利救濟,權利救濟的道路卻如蜀道艱難,每走一步都如登天。

自從事法律職業以來,筆者接觸和接待了各種形形色色尋求權利救濟的當事人。他們當中有的是因為文化水平受限而被騙、被坑,有的是因為輕信承諾而慘遭背叛,有的則是因為不舍支付律師費而慘遭對方專業吊打。但不管原因為何,筆者都會對他們說,今日之困苦皆是因當初未尋求專業律師幫助而結的果,并且還需承擔后面因權利救濟而帶來困苦。本文將以一起成功取得民事抗訴書的民事抗訴案件為例,講解權利救濟道路之艱難。本文既有專業法律程序規定的介紹,也有辦案方法與技巧的呈現,但更多的是辦案過程中的艱難、無奈與堅持。

本案由筆者與同事熊飛一起承辦,同時也是筆者辦理的第一起民事抗訴案件。本案已取得廣東省人民檢察院作出的民事抗訴書,但由于法院尚未安排重審,因而本案部分情節尚不能完全展示。


案件背景

2013年,委托人作為某勞務公司的業務經理,依授權代表法定代表人在《泵車租賃協議》上簽字,協議約定由勞務公司向某混凝土公司租賃兩臺泵車。后因勞務公司經營困難、無法繼續履行合同,混凝土公司收回車輛并起訴勞務公司違約,要求承擔違約責任。再后,混凝土公司以委托人與勞務公司是掛靠關系為由變更訴訟請求,要求委托人承擔違約責任、勞務公司承擔連帶賠償責任。

因委托人早已離職以及送達等原因,委托人對案件一、二審情況毫不知情。委托人一審勝訴,但二審卻慘遭改判被判敗訴、承擔違約責任。委托人在得知本案后,匆忙委托了一名“熟人”律師向省法院申請再審。在“熟人”律師的指導下,委托人請求勞務公司出具了一份“員工證明”并以此作為再審的新證據。結果可想而知,省高院裁定駁回再審申請。至此,委托人權利救濟的道路只剩下了檢察院的民事監督,而筆者也正是在這樣缺乏其他救濟途徑的情況下介入本案的。

證據收集

2018年9月,委托人經人介紹找到了筆者。在了解有關情況后,筆者與同事接受了委托。但擺在筆者面前的第一個難題就是證據不足。因為根據《民事訴訟法》第二百條的規定,申請再審需要符合一定的法定情形。本案雖然存在一定的程序瑕疵以及法律適用問題,但省高院的駁回裁定說明主張程序違法以及事實認定錯誤已顯然達不到再審的要求。只有提供能足以推翻原審認定事實的證據才有新出路。筆者與同事接受委托后,一方面努力尋找有關法律依據,另一方面則指導委托人向勞務公司收集證據。

幸運的是,委托人通過翻尋勞務公司的辦公場地,終于找到了有關證據材料,且能證明其簽字行為確實是職務行為,而不是掛靠與被掛靠的關系。同時,筆者和同事也找到了有關法律規定,并從委托人提供的一大堆證據材料中提煉出了直接證據和核心證據。

在此期間,筆者的同事還親自前往一、二審法院閱卷,力圖盡可能了解和掌握本案一、二審的開庭情況。而筆者則根據了解到的案件事實以及各項證據材料撰寫好了民事監督申請書。至此本案也正式進入了申請檢察院民事監督的環節。

申請檢察院民事監督

申請檢察院民事監督的第一步就是要確定受理的檢察院。根據《民事訴訟法》的規定,提請檢察院民事監督應向裁判文書生效法院所在地的同級人民檢察院提出。因而本案的民事監督申請書遞給了清遠市人民檢察院。申請書由檢察院的信訪部門接收,隨后流轉到專門承辦此類案件的民行科。

筆者記得,本案監督申請書是在2018年國慶假期結束后就呈交的,而委托人則是在申請書呈交后的不久收到了來自一審法院的執行通知書。為此,筆者與同事一方面需積極與檢察官保持溝通聯系希望加快本案的辦理進程;而另一方面還需要跟執行法院反饋有關案件情況,希望能暫緩對委托人強制執行。

清遠市檢于2018年11月6日(大約是申請書呈交后的一個月)決定受理本案,但案件受理后檢察官一直以案件多為由遲遲未對案件進行實質辦理。現在想來,可能是筆者和同事反復溝通的誠意打動了檢察官,檢察官同意在三個月的辦案期限屆滿前當面聽取意見。在元旦剛過的情況下,筆者和同事以及當事人就親自前往清遠市檢當面向檢察官反映有關案件的真實情況以及提供各項證據原件以供核驗。最終,得益于此次當面溝通,檢察官在三個月的辦案期限內對本案審查完畢,清遠市檢于2019年1月22日就本案提請廣東省檢抗訴。

春節假期結束后,筆者收到了廣東省檢的通知書。通知書載明廣東省檢已于2019年2月1日決定受理本案,但通知書卻是2月19日作出的。由此也說明,有關抗訴的通知事宜,檢察院的通知還是有一定的滯后,為此承辦人員需要一定的耐心等待。

本案在省檢民行處辦理期間,也同樣遇到了如同清遠市檢的情況,承辦檢察官案件數量多,案件遲遲未能實質審查。但筆者還是堅持了盡可能一周給承辦檢察官打一次電話的習慣,向檢察官詢問案件辦理進度并同時告知檢察官有關案件執行對委托人造成的負面情況。然而檢察官還是提出了案件可能要延期的擔憂。但經過筆者的努力,檢察官還是同意在4月28日上午(即五一放假前的周日)在省檢的信訪大廳接見筆者和當事人(由此可見承辦檢察官案件也的確是多)。筆者很重視這次爭取回來的機會,要不然本案真的要被延期辦理。接見過程中,筆者力求詳盡地向兩位檢察官講述有關案件的事實經過以及闡明有關法律意見。但兩位檢察官也提出了能否提供進一步的證據證明委托人與勞務公司是否存在勞動關系的請求。畢竟委托人沒有與勞務公司簽訂勞動合同、沒有社保購買記錄,委托人也未曾向仲裁機構提起過確認勞動關系的仲裁記錄。

會面結束后委托人對檢察官提出的請求還是產生挺大的焦慮。而筆者對此也是有所擔心的,畢竟當初在指導委托人收集證據時就發現員工都不簽合同、未買社保,確實難以直接證明委托人與勞務公司存在勞動關系。就連員工領工資時也是不定時以及無需簽收的。但筆者和同事根據現有的證據以及法律依據對本案的后續走向還是很有信心的,為此還對委托人進行了安撫。

同意抗訴

然而正當案件進入山重水復疑無路的境況時,筆者通過電話與承辦檢察官聯系,才獲悉省檢已于5月13日作出了民事抗訴書,正式同意抗訴。

而本案自2018年9月中旬接受委托人委托以來,截止至2019年5月28日收到民事抗訴書,歷時八個月有余。期間與清遠市檢、廣東省檢以及一審執行法院各位承辦人員反復電話溝通,終于取得今日的結果,算是基本完成委托事項、不負委托人所托。但本案尚未開庭再審,案件仍未完結,對委托人的影響已然存在,權利救濟仍需在路上。

寫在最后

本案的辦理占用了筆者和同事大量的時間和精力。因委托人的自身法律意識淡薄,未重視有關行為所帶來的法律后果,使得其為推翻本案的錯誤判決而花費了大額的金錢以及大量的時間。同時還承受著未履行生效判決所帶來的各項負面影響。

而筆者之所以撰寫本文,一方面是對本案辦理過程的回顧、總結;而另一方面也是想告誡能看到本文的非法律人士,請慎重看待自己的言行。對自身的言行應有高度的權利?;ひ饈?,不能為了省律師費而去冒自己無法預料的風險以至承擔自己無法承擔的后果。事實證明,越是想省律師費,到最后越要支付更高昂的律師費以及承擔高昂的代價。畢竟權利救濟的道路不好走,不支付高昂的律師費如何尋得專業律師來同走此路。

經辦律師

梁  橋

梁橋,畢業于華南師范大學法學院,曾先后在法院、國企、民企等單位就職,現供職于北京德和衡(廣州)律師事務所,專注于法律事務研究及解決,主要研究方向為民商事法律糾紛及公司法律事務解決。

聯系方式:13560206041(微信同號)

熊  飛

熊飛,法律人,曾供職于際華3509紡織有限公司、華潤醫藥湖北有限公司等大型國有企業,現為北京德和衡(廣州)律師事務所專職律師,專注于解決商事爭議解決、企業顧問服務、刑事辯護及法律研究。

電話:17612089612微信:18627997255。


律所簡介

北京德和衡(廣州)律師事務所是北京德和衡律師事務所在華南地區設立,由司法部批準設立的綜合性專業法律服務機構。北京德和衡律師事務所(DHH)與山東德衡律師事務所(D&H)均是中國最大的法律服務機構之一——著名的德衡律師集團旗下品牌,集團在北京、上海、廣州、濟南、深圳、南京、邯鄲、鄭州、太原、杭州、???、哈爾濱、成都、武漢、石家莊、青島、棗莊、德州、東營、濰坊、濱州、威海、濟寧、煙臺及青島高新區、西海岸經濟新區、膠州等40余地設有執業機構,另有天津、西安等地執業機構正在審批籌建中,并在華盛頓DC、莫斯科、中國香港、中國臺北、首爾、柏林、倫敦、多倫多、悉尼及新加坡、臺灣等地設有境外分所或代表機構。集團現有在職律師已逾1300人。2017年上半年,北京德和衡律師事務所被英國著名法律雜志the lawyer評為“亞太地區律所一百強”第七名。

北京德和衡(廣州)律師事務所擁有先進的理念和完善培訓體系,致力于為客戶提供專業、周到的法律服務產品。集團現設有八大業務中心,并依據業務特點和服務產品的差異,自上而下地組建了專業團隊,以此為依托,開展形式多樣的業務培訓和業務拓展,每年還選派優秀律師到美國、歐洲學習。本所執業律師可以在集團的業務平臺上實現業務對接和業務協作,每個執業律師可以創建一個新團隊,也可以加入一個既有團隊。

誠邀優秀律師加入本所!

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